城镇集体所有制企业、单位清产核资试点方案
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城镇集体所有制企业、单位清产核资试点方案
财政部 国家经贸委 国税总局
城镇集体所有制企业、单位清产核资试点方案
财政部、国家经贸委、国税总局
为了适应我国经济体制改革和集体经济发展的需要，认真贯彻落实《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》（国务院令第88号）和《关于深化供销合作社改革的决定》（中发〔1995〕5号），从1996年起对全国城镇集体所有制企业、单位（以下简称“集体企业”）开展
清产核资试点工作。现根据国务院办公厅《关于在全国城镇集体企业、单位开展清产核资工作的通知》（国办发〔1996〕29号文）精神，制定本方案。
一、清产核资工作的任务及目标
集体经济是我国公有制经济的重要组成部分，近年来我国集体经济事业得到长足的发展，为改革开放、经济发展、安置劳动力、社会稳定等做出了很大贡献，但在改革和发展过程中也存在不少问题和矛盾，如资产状况不清、帐实不符，资产闲置浪费及被侵占流失等。为促进集体企业深
化改革和进一步发展，客观上需要弄清“家底”，明确财产关系，维护集体企业的合法权益。在全国范围内组织开展集体企业清产核资工作，便于全面了解和掌握整个公有制经济的情况，有利于加强集体企业基础管理，贯彻实施国家“搞好大的，放活小的”的战略方针，也有利于以清产核
资推进集体经济的改革与发展。
集体企业清产核资工作的总体任务是：全面摸清集体企业资产的分布、存量、结构和效益状况，促进加强内部经营管理和财务管理，帮助企业解决部分困难，增强企业发展后劲，推进集体经济改革和发展，逐步提高集体企业资产运营效益。其具体工作目标如下：
（一）全面摸清集体企业“家底”，促进集体企业完善各项基础管理制度。
（二）重估主要固定资产价值，促进集体企业资产帐面价值与实际价值相符。
（三）对集体企业财产所有权归属进行必要界定，促进理顺产权关系。
（四）核实各个集体企业的法人财产占用量，对清出的问题根据国家有关政策规定逐步进行处理。
（五）对集体企业资产的产权依法进行登记。
二、清产核资的试点范围
为了保证全国集体企业清产核资工作有序进行，按照“先行试点、摸清问题、积累经验、探索方法、研究政策、逐步推开”的总体方针，1996年各地区、各部门结合本地区、本部门的实际情况，选择轻工、纺织等行业部分集体企业及供销社系统所属部分单位组织试点；同时，也可
选择少数市（地）、县组织全面试点，以便取得经验，探索工作方法，完善有关政策。城乡信用社的清产核资试点工作，可结合金融体制改革的实际进行。
各地区、各部门应根据国家统一要求，认真落实本地区、本部门1996年集体企业清产核资试点方案，并报财政部、国家经贸委、国家税务总局备案。
三、试点工作的任务、内容和要求
（一）试点工作主要任务
1．摸清集体企业资产管理中存在的主要矛盾和问题，研究解决问题的有关政策、措施和办法。
2．探索开展集体企业清产核资的基本工作方法，完善各项基础工作制度和办法，为全面开展此项工作探索路子。
3．取得集体企业清产核资数据收集、录入、汇总、处理和分析等专业工作经验。
（二）试点工作的基本内容
1．资产清查，是指对集体企业各类资产、负债进行全面清理、登记、核对和查实。
2．价值重估，是指对集体企业中帐面价值与实际价值背离较大的主要固定资产进行重新估价。
3．产权界定，是指对集体企业的财产依法确认其所有权归属的法律行为。
4．资金核实，是指按国家清产核资有关政策规定，对集体企业经过资产清查、价值重估、产权界定后的企业资产实际占用量进行重新核实。
5．产权登记，是指对集体企业占有资产的产权，依法登记的法律行为。
6．建章建制，是指对集体企业根据清产核资暴露出的矛盾和问题，相应健全本企业、单位有关的规章制度，以加强内部经营管理。
已经开展清产核资的集体企业，在全面开展工作时，要在原有工作的基础上，按照国家统一要求进行规范，并根据国家统一制定的报表表式和统一规定的时间点，对清产核资数据进行衔接。
（三）试点工作的基本要求
1．各地区、各部门试点的各项工作组织实施，具体依据财政部、国家经贸委、国家税务总局联合下发的《城镇集体所有制企业、单位清产核资暂行办法》及其有关工作实施细则或具体规定进行。
2．各地区、各部门在清产核资工作中必须认真执行国家的有关政策规定，不得借集体企业清产核资之机收权、改变其隶属关系或改变分配制度。
3．在集体企业清产核资工作中，各地区、各部门要统一步骤，统一政策，统一标准，周密计划，精心组织，密切配合，狠抓落实，保证此项工作顺利开展。
4．集体企业清产核资工作原则上按财务隶属关系分级组织进行。除中央部门、事业单位举办的直属集体企业的清产核资工作，由有关中央部门组织进行外，其他集体企业原则上由各地组织进行。
5．对多方联合举办的集体企业清产核资工作，由实际控股单位或协议主管的上级单位负责组织进行，并应及时向有关参股或投资企业、单位通报工作情况。
6．组织进行清产核资试点的地区、部门及集体企业，都要建立定期报告制度，并指定专人负责，定期将工作进展情况、存在问题、工作经验和有关意见或建议，及时报送和反映。
四、试点工作时间和步骤
参加1996年试点工作的集体企业清查资产的时间点统一定在1996年6月30日。具体工作分为：前期准备、组织实施、核实资金（登记产权）和总结检查四个阶段进行，主体工作于1996年12月底基本结束。对集体企业清产核资试点的各阶段工作，各地区、各部门可根据
各自的实际情况具体进行安排。其基本工作步骤如下：
（一）前期准备阶段
1．准备“试点方案”、“暂行办法”及各项具体工作文件，制定工作报表，编制有关工作技术标准。
2．各地区、各部门明确领导组织和办事机构，做好有关工作分工；试点企业应建立相应的领导组织和办事机构。
3．各地区、各部门按国家统一要求制订集体企业清产核资试点实施方案，做好动员和培训工作。
该阶段工作原则上在1996年5－7月进行。
（二）组织实施阶段
1．对集体企业的各项资产进行全面清查盘点，对各项负债、权益及对外投资（含实物和现金）等进行逐项清理。
2．对集体企业的主要固定资产按统一规定进行价值重估，并填制“固定资产价值重估申报表”。
3．对集体企业资产的产权按统一规定进行界定，并填制“产权界定申报表”。
4．对集体企业清产核资有关数据，按统一规定填制“清产核资统计报表”。
5．各地区、各部门按统一要求组织对本地区、本部门所属各类集体企业户数进行清理。
该阶段的工作原则上在1996年8～10月进行。
（三）核实资金（登记产权）阶段
1．集体企业依据清查、重估、界定结果，填制“资金核实申报表”，经主管单位进行初审后按规定程序上报。
2．有关部门对集体企业清产核资试点工作中清出的各项问题，按国家清产核资政策研究处理，对企业的法人财产占用量进行核实。
3．集体企业依据国家有关清产核资资金核实审批结果进行相应的帐务处理。
4．集体企业根据资金核实批复结果，按规定时间到有关部门办理产权登记手续。
该阶段工作原则上在1996年11～12月进行。
（四）总结检查阶段
1．各地区、各部门清产核资机构对集体企业清产核资有关报表进行收集和逐级汇总，在1997年1月底前一式三份上报财政部、国家经贸委、国家税务总局。
2．各地区、各部门及各集体企业要针对清产核资暴露出来的问题，边清、边改、边建章建制，并制定整改措施。
3．各地区、各部门对参加清产核资试点的集体企业的工作进行重点抽查，并提出改进的意见和建议。
4．各地区、各部门要对清产核资的各项数据资料进行分类、整理和加工，逐步建立起本地区、本部门的集体企业数据资料档案。
5．各地区、各部门根据清产核资数据资料，从行业类型、企业规模、效益状况等方面，深入分析本地区（部门）的资产结构、分布状况和企业发展前景，提出分析报告。
6．各地区、各部门及企业对本地区、本部门及本企业的清产核资试点工作做出完整的总结，提出全面工作的总结报告。
五、清产核资工作的组织领导
全国集体企业清产核资工作，在国务院统一领导下，由财政部、国家经贸委、国家税务总局共同组织。
（一）建立财政部、国家经贸委、国家税务总局第十部门组成的“联席会议制度”，共同协商有关重大事项；对有关集体企业清产核资的基本文件，由财政部、国家经贸委、国家税务总局采取联合发文形式下达；对集体企业清产核资各项具体工作按《城镇集体所有制企业、单位清产核
资暂行办法》规定的分工，由各有关部门分别组织实施。
（二）全国集体企业清产核资日常工作，由财政部清产核资办公室统一负责，国家经贸委、国家税务总局等有关部门应抽调人员参加办公室工作。办公室的有关工作在上报财政部的同时，抄报国家经贸委、国家税务总局。
（三）中央各有关部门、单位的直属集体企业的清产核资工作，应根据各自的实际情况，指定内部有关机构负责领导和组织。
（四）各地区集体企业的清产核资工作，由各级人民政府统一领导、负责，其组织机构在保证统一领导、统一政策、统一步骤、统一要求的前提下，由各级人民政府依据本地实际确定。
（五）各集体企业应建立相应的工作班子，由企业法人代表负责领导，做好本企业清产核资工作。
1996年8月14日
新宾满族自治县自治条例
辽宁省人大常委会
新宾满族自治县自治条例
辽宁省人大常委会
（1995年1月24日辽宁省抚顺市新宾满族自治县第四届人民代表大会第三次会议通过 1995年7月28日辽宁省第八届人民代表大会常务委员会第十五次会议批准）
目 录
第一章 总 则
第二章 自治机关
第三章 人民法院和人民检察院
第四章 经济建设
第五章 财税金融管理
第六章 教育科学文化卫生体育事业
第七章 民族关系
第八章 附 则
第一章 总 则
第一条 根据《中华人民共和国宪法》和《中华人民共和国民族区域自治法》的规定，结合新宾满族自治县（以下简称自治县）的实际，制定本条例。
第二条 新宾满族自治县是辽宁省抚顺市辖区内满族实行民族区域自治的地方。
自治县的自治机关设在新宾镇。
第三条 自治县的自治机关依法行使县级地方国家机关的职权，同时行使自治权。
第四条 自治县的自治机关，在不违背宪法和法律的原则下，根据本地的特点和需要，有权采取特殊政策和灵活措施，自主地安排和管理本地方的经济、文化和社会事业。
上级国家机关的决议、决定、命令和指示，如有不适合自治县实际情况的，自治机关可以报经该上级国家机关批准，变通执行或者停止执行。
第五条 自治县的人民代表大会根据自治县的特点和需要，制定单行条例，报省人民代表大会常务委员会批准后施行。
第六条 自治县的自治机关维护和发展平等、团结、互助的社会主义民族关系，禁止对任何民族的歧视和压迫，禁止破坏民族团结和制造民族分裂的行为。
自治机关保障本地方各民族公民都有使用和发展本民族语言文字的自由，都有保持或者改革本民族风俗习惯的自由。
第七条 自治县的自治机关依法保障各民族公民有信仰宗教或不信仰宗教的自由。
自治机关依法管理和保护正常的宗教事务和宗教活动，禁止利用宗教进行违法活动。
自治县境内的宗教团体和宗教事务不受外国势力的支配。
第八条 自治县的自治机关在中国共产党领导下，带领全县各族人民，贯彻执行党的基本路线，自力更生，艰苦奋斗，集中力量进行社会主义现代化建设，逐步把自治县建设成为民族团结、经济繁荣、人民富裕的民族自治地方。
第二章 自治机关
第九条 自治县的自治机关是自治县的人民代表大会和人民政府。
自治机关实行民主集中制的原则。
第十条 自治县人民代表大会的代表，依照法律规定由选民直接选举产生。在代表中，满族代表所占的比例，应与其人口所占的比例相适应，汉族和其他少数民族的代表应占一定的比例。自治县内的乡（镇）人民代表大会的代表名额和各民族代表所占的比例，由自治县人民代表大会常
务委员会依照法律规定确定。
第十一条 自治县人民代表大会常务委员会，由自治县人民代表大会在代表中选举主任、副主任和委员若干人组成。由满族公民担任主任或副主任，副主任和委员中，满族公民应有适当名额。
第十二条 自治县人民政府由县长、副县长、委员会主任、办公室主任、局长组成。县长由满族公民担任。其他政府组成人员中，满族公民应占适当比例。
自治县人民政府实行县长负责制。
第十三条 自治县县长、副县长由自治县人民代表大会选举产生。
自治县人民代表大会闭会期间，由自治县人民代表大会常务委员会决定代理县长、副县长的任免。政府各委员会主任、办公室主任、局长由县长提名，自治县人民代表大会常务委员会决定任免。
第十四条 自治县的自治机关根据本地方的特点和需要，在上级国家机关核定的机构和编制额内，自主确定和调整自治机关的机构设置和人员编制，并报上级人民政府备案。
自治县的自治机关编制内干部的自然减员及国家新增用人指标，由自治县自行补充。在同等条件下，优先录用少数民族人员。
第十五条 自治县重视培养各级干部和各类专业技术人才，并注意培养、使用满族和其他少数民族干部、妇女干部。
第十六条 自治县的自治机关采取特殊政策和措施，引进各类专业人才参加自治县建设。对在自治县内工作的职工，实行民族地区工作津贴。对为自治县各项建设事业做出突出贡献的人员，给予奖励。
第十七条 自治县的自治机关在执行公务时，使用汉族语言文字。公章、牌匾使用满汉两种文字。
第三章 人民法院和人民检察院
第十八条 自治县人民法院和人民检察院，依照法律规定独立行使审判权和检察权。
自治县的人民法院和人民检察院对自治县人民代表大会及其常务委员会负责并报告工作。
第十九条 自治县人民法院的院长或副院长、人民检察院的检察长或副检察长，应当有满族公民担任，在工作人员中应有适当名额的满族公民。
第二十条 自治县人民法院、人民检察院使用汉语言文字审理和检察案件。少数民族公民有使用本民族语言文字进行诉讼的权利。对不通晓汉语言文字的诉讼参与人提供翻译。
法律文书使用汉文。
第四章 经济建设
第二十一条 自治县的经济建设要坚持改革与开放的方针，依靠科学进步，发挥资源优势，调整产业、产品结构，强化第一产业、优化第二产业，大力发展第三产业，逐步建立与健全社会主义市场经济体制，实现国民经济持续、快速、健康地发展。
第二十二条 自治县的自治机关依法加强土地管理。合理利用土地资源。国有土地和集体所有土地的使用权可以依法有偿转让。任何组织和个人不得侵占、买卖及以其他形式非法转让土地。
第二十三条 自治县贯彻党和国家的农村政策，不断优化农村产业、产品、生产结构，发展农业社会化服务体系，保证粮食生产稳定增长，积极发展农、林、牧、副、渔各业，促进农村经济快速增长，引导农民走共同富裕的道路。
第二十四条 自治县坚持以营林为基础，普遍护林，大力造林，采育结合，造管并举，永续利用的方针。加强森林的营造和管理，优化林种结构，提高森林覆盖率和森林资源的利用率。
自治机关依法保护森林资源，禁止任何组织或者个人利用任何手段侵占和破坏。依法保护野生动植物资源。
自治机关依法确定境内森林、林木、林地的所有权和使用权，加强林业生产管理。
上级国家机关和境外经济组织所属在自治县境内的林场，应向自治县缴纳育林基金。
第二十五条 自治县加强农田水利基本建设，依法保护和管理水利工程，全面发挥工程效益。
第二十六条 自治县加强对境内江河流域的生态系统工程建设，培植森林植被，保持水土，涵养水源，控制水源污染，不断提高对下游工农业和生活用水的供给能力，并按省政府有关规定享受水资源费。
第二十七条 自治县重视畜牧业生产，加强草场建设，健全饲料加工、产品运销等服务体系，促进畜牧业发展。
第二十八条 自治县充分利用和发挥资源优势，发展多种经营，有计划地发展名、优、特经济作物，建设名贵中药村生产基地。
第二十九条 自治县在国家产业政策指导下，转换企业经营机制，加速企业制度改革，增强企业活力。积极发展县属企业，逐步提高工业生产在工农业生产中所占的比重。
自治县鼓励、引导发展乡镇村集体企业和私营企业、个体工商业，并依法保护他们的合法权益。
第三十条 自治县在国家宏观调控下，自主安排地方基本建设和企业技术改造的项目和规模。
自治县在进行各项建设时，加强环境保护工作。积极保护和改善生活环境和生态环境，防治污染和其他公害。
第三十一条 自治县的自治机关依法管理和保护境内的土地、山岭、森林、河流、矿藏等自然资源，禁止任何组织或个人侵占和破坏。
自治县根据法律规定和国家的统一规划，对可以由本地方开发的自然资源，优先合理开发利用。
任何单位和个人到自治县境内开发利用自然资源的，须征得自治县的同意，并做出有利于自治县经济建设的安排，照顾自治县的利益和当地群众的生产生活，按国家的有关规定缴纳资源补偿费和其他有关收费。
第三十二条 自治县保护和利用境内的旅游资源，大力发展旅游事业。
第三十三条 自治县按照实行多种经营形式、多种经济成份并存的原则发展商业，建立多渠道少环节的商品流通体制，繁荣城乡市场。
自治县的民贸企业和民族用品生产企业，享受国家有关规定的照顾。
第三十四条 自治县发展对外贸易，加强出口商品基地建设，发展出口商品生产。在出口许可证、外贸企业和自营出口企业流动资金等方面享受上级国家机关规定的照顾。
第三十五条 自治县积极发展交通运输事业，加强县、乡、村的公路建设、养护和管理，大力发展运输业。
自治县享受国家对老、少、边、穷地区公路建设的优惠照顾。
自治县在上级国家机关帮助下，积极发展邮电事业，加快邮政、通讯设施建设。
第三十六条 自治县鼓励国内外的经济组织或个人来自治县进行经济技术合作，兴办企业，保护其合法权益，并提供方便条件，给予优惠待遇。
第三十七条 自治县的企事业单位，非经自治机关的同意，不得改变其隶属关系。
第三十八条 自治县采取特殊政策和措施，加强扶贫工作。
自治县在扶贫工作中，享受国家对少数民族扶贫政策的照顾。
第三十九条 自治县的自治机关制定城乡建设总体规划，实行经济建设、环境建设、城乡建设同步实施，协调发展，建设具有民族特点的城镇和农村。
第五章 财税金融管理
第四十条 自治县的自治机关有管理本地方财政的自主权，依照国家财政体制规定自主地编制、调整属于本地方的财政收入和预算。
自治县在上级国家机关核定或者调整财政收入、支出基数时，享受国家对民族自治地方的特殊照顾。
自治县的财政预算支出，按照国家规定设机动金，预备费在预算中所占比例高于一般县。实行分税体制后，享受国家在共享税上对民族地区的照顾。
自治县的财政预算、决算由自治县人民代表大会审查和批准，财政预算在执行中的部分变更由自治县人民代表大会常务委员会批准。
第四十一条 自治县在财政预算执行过程中，因企业事业单位隶属关系变更或遇有重大自然灾害，使财政收入和支出受到较大影响时，报请上级国家机关给予补助。
第四十二条 自治县严格管理上级机关拨给民族地区的各项专用资金、专项贷款和临时性专项补助，实行专款专用，任何部门不得扣减、截留、挪用，不得用以抵顶正常经费。
第四十三条 自治县的自治机关在安排财政预算时，逐步增加对农业和教育事业的投入。农业和教育经费的增长幅度要高于地方财政经常性收入的增长幅度。
第四十四条 自治县加强金融管理，努力提高金融部门筹集、融通资金的能力。
自治县享受上级金融部门在贷款指标、贷款期限、贷款利率等方面的优惠照顾。
自治县境内的储蓄存款，用于本地方发展经济贷款。
自治县发展保险事业，维护投保单位和个人的合法权益。
第六章 教育科学文化卫生体育事业
第四十五条 自治县的自治机关根据国家方针政策和法律规定，结合本地方民族特点，积极发展教育、科技、文艺、新闻、卫生和体育等事业。
第四十六条 自治县的自治机关根据国家的教育方针和法律规定，决定本地方的教育规划和各级各类学校的设置、学制、办学形式、教学内容、教学用语和招生办法。
自治县重视教育事业的发展，提高教育质量，加强基础教育，普及义务教育，发展中等教育、职业教育和成人教育，扫除青、壮年文盲，鼓励自学成才。
自治县重视对盲、聋、哑和弱智儿童、少年的特殊教育。
第四十七条 自治县发展民族教育，有计划地发展民族小学和民族中学，有条件的学校可以进行满族文化、满族历史的教育。
自治县的少数民族考生报考高等院校和中等专业学校，享受国家规定的放宽录取标准，定向招生和定向分配的照顾。
第四十八条 自治县加强教师队伍建设，采取多种形式进行师资培训，努力提高师资水平。
自治机关树立尊师重教的社会风尚，保障教师的合法权益，提高教师的社会地位，逐步改善教师的待遇。
自治县在教育事业专项补助资金、教职员工编制、经费和学生助学金、奖学金以及民办教师转正指标等方面，享受国家规定的照顾。
第四十九条 自治县的自治机关坚持经济建设依靠科技进步，科技工作面向经济建设的方针，根据经济建设和社会发展需要，制定科学技术发展规划，增加科技投入，推动科技进步。
自治县重视科学技术的发展，完善科技网络，建立相应的研究机构，加强科技队伍建设，鼓励科技承包，奖励发明创造，引进和推广先进适用的科技成果，开展科技普及、科技情报和咨徇服务工作。
自治县享有省、市科研项目优先列项的照顾。
第五十条 自治县的自治机关继承和发展具有民族传统和特点的民族文化艺术事业，挖掘整理满族文化艺术遗产，研究民族文化和民族历史，加强文化市场的管理，加强对广播电台（站）、电视台、文化馆、图书馆、博物馆设施的建设和保护，开展群众性的文化活动，繁荣民族文化。
自治机关保护自治县境内的名胜古迹、珍贵文物和其它重要历史文化遗产。
第五十一条 自治县的自治机关贯彻执行“预防为主、依靠科技进步，动员全社会参与，中西医并重，为人民健康服务”的卫生工作方针，健全县、乡、村三级医疗卫生网络。
自治县加强医疗卫生队伍建设，改善医疗设施，改进医疗卫生服务，增强防病治病能力。
自治县广泛开展以除害灭病为中心的群众性爱国卫生活动，普及预防保健知识，发展妇幼保健事业，重视地方病防治工作，增强对传染病、常见病和多发病的防治能力，普及初级卫生保健。
第五十二条 自治县坚持实行计划生育，提倡晚婚晚育，搞好优生优育优教，严格控制人口增长，努力提高人口素质。
第五十三条 自治县发展体育事业，开展群众性体育活动，发掘整理满族和其他少数民族传统的体育项目。
第七章 民族关系
第五十四条 自治县的自治机关保障本地方的各民族都享有平等的权利，维护和发展各民族平等、团结、互助的社会主义民族关系。
第五十五条 自治县的自治机关加强民族政策教育，教育各民族干部和群众互相信任，互相学习，互相帮助，互相尊重语言文字、风俗习惯和宗教信仰，维护各民族的团结，共同进步。
第五十六条 自治县的自治机关在处理涉及本地方各民族的特殊问题时，必须与该民族的代表充分协商，尊重该民族的意见。
自治县的自治机关特别注意照顾散居少数民族的需要，帮助他们解决实际问题。
第五十七条 每年6月7日为自治县成立纪念日。每年的农历10月13日为满族的颁金节。
第八章 附 则
第五十八条 本条例的修改，由自治县人民代表大会常务委员会或者五分之一以上的自治县人民代表大会代表提议，经自治县人民代表大会过半数通过，报省人民代表大会常务委员会批准。
第五十九条 本条例由自治县人民代表大会常务委员会负责解释。
第六十条 本条例自颁布之日起施行。
1995年7月28日
对海事担保问题之管见
倪学伟 肖梓孛
《海事诉讼特别程序法》第六章所规定的海事担保，又称海事诉讼担保，是指请求人因程序性的海事请求权的行使可能给被请求人造成损失而提供的责任担保，或被请求人为解除对其财产的扣押而向相对方提供的责任保证。按海诉法第73条之规定，海事担保包括海事请求保全、海事强制令、海事证据保全等程序中所涉的担保。具体包括：海事请求人因请求可能不当而造成被请求人损失所提供的担保和被请求人为解除强制措施所提供的担保，下文简称请求人担保和被请求人担保。
一、海事担保的对象、数额
海事担保是对行为的担保而不是对人的担保，从本质上讲，它担保的是一种法律责任。
请求人担保是对因请求不当而给被请求人可能造成的损失（见海诉法第20条、第60条、第71条）进行担保。请求的不合法性是海事担保进行赔偿的前提。需要指出的是，保全措施不当而造成的损失不是海事担保的范围，因为采取何种措施是法院的职权范围，请求人或担保人无权决定采取何种保全措施。
海诉法规定，海事请求人提供担保的数额，应相当于因其申请可能给被请求人造成的损失。这一规定是诉讼担保的一个进步，但实践中，由于海事保全特别是扣船有很大风险，船舶有可能在被扣押期间灭失、毁损或被盗，海事法院在决定担保数额时往往会将这些风险看成“因其申请可能给被请求人造成的损失”，忽视了法定的“损失”结果是以“请求不当”为直接原因的，从而无形之下加大了海事担保人的压力。举例说，甲以乙拖欠其船舶修理费3万元为由，请求海事法院扣押价值60万元的当事船。按民诉法，担保的数额应为3万元，其不合理性是显而易见的，因为扣船造成的损失可能不止3万元；而按前述法院的做法，则要求提供60万元的担保，其不合理性也昭然。究其原因，在于未正确理解法律，将应由船东承担的扣船看管责任无端转嫁给扣船申请人。法定的“可能造成的损失”应是因请求不当而造成的合理的船期损失、人员费用、违约责任或提供担保的费用、利息损失等。
至于目前由于海事法院力量不足，扣船之后将船交由请求人看管，为防止其疏于看护造成不必要损失或监守自盗甚至驾船逃跑而要求找提供的保证，我们认为这不是海事担保，而是一般意义上的民事责任担保。
对被请求人担保而言，有人认为是对海事纠纷所涉债务的担保。不言而喻，保全本身并不是一种担保，其仅是为防止被请求人隐藏、转移、变卖、毁损拟保全的财产，以保证将来判决的执行，请求人对被保全财产不具优先受偿的权利。相应地，被请求人担保是以提供担保的方式来达到让海事法院解除保全的目的（见海诉法第18条），是一种对行为的法律责任的担保。因此，把被请求人担保理解成对海事纠纷所涉债务的担保是不正确的。
海事证据保全是不能以提供担保的方式来免除强制措施的，因很可能拟保全的证据就是确定被请求人在整个案件中应否承担责任的证据。而对于海事强制令来说，在某些具体情况下，可以提供担保方式免除强制措施，如强制放货，可以该批货的价值而为现金担保以免除海事强制令。
二、请求不当的基本含义
所谓请求不当，在海诉法不同的语境中有不同的法的涵义，在海事请求保全中，请求不当是指：1、据以保全的事由不存在，如被请求人不承担实体责任，即请求人实体败诉；2、保全的对象错误，如非因海诉法第21条所列海事请求申请扣船；3、要求被请求人提供的担保数额过高并造成被请求人损失。
在海事强制令中，请求不当是指：1、请求人不具有请求的合法权益；2、合法权益没有遭受侵害，即被请求人没有需纠正的违法或违约行为；3、海事强制令的执行损害了第三人之合法利益，且请求人对此负有直接赔偿责任。
在海事证据保全中，请求不当是指：1、请求人并非海事请求的当事人；2、被请求保全的证据与请求无涉。海事证据保全的担保有特殊性，请求不当并不足担保责任实行的必然前提，易言之，即使请求得当（合法），但由于对证据的使用不当，如侵犯商业秘密，所可能造成的损失仍是海事担保的范围，因为这一侵权是由于海事证据保全的执行而连带引起的，这可能是海诉法第76条在规定请求人担保数额时为什么不规定“应相当于因其申请不当（或错误）可能给被请求人造成的损失”的原因。
三、海事担保中是否存在国家赔偿问题
海事担保的提供能否当然免除法院的责任，亦即请求人或被请求人因法院的强制措施不当造成非常损失能否要求国家赔偿？
对此问题，请求人如没有前述“请求不当”的情形，法院的强制措施亦正确，则被请求人因强制措施的执行所造成的损失属正常的当然损失，请求人不负赔偿责任，自无所谓法院的责任。而对于因请求人请求不当而造成的损失，依法应由请求人赔偿，法院不承担国家赔偿责任。但如法院对海事担保的有效性存在过失，造成被担保人不能得到最终赔偿的，法院应承担责任。由此可见，海事担保在一定意义上是免除海事法院责任的有效保证。
对于在保全过程中，由于法院采取的措施不当，如指令的看管人对被扣押船舶看管不力，发生被盗或沉船造成的损失，即使看管人提供了担保，因该担保不是海事诉讼担保，海事法院仍应负连带责任。但这种连带责任似应认定为民事责任，而不是国家赔偿。
本文首次发表于《珠江水运》2001年第11期。
倪学伟 广州海事法院法官。电话：020-3406 3886 电子邮箱：nxw8859@163.com
肖梓孛 广东省揭阳市法院。
