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共同危险行为疑难问题研究（二）

尹振国


第三章 共同危险行为责任的构成条件


第一节 共同危险行为责任的构成要件概论

　　侵权责任的构成要件，“即行为人承担侵权责任的条件，换言之，即判断行为人是否应负侵权责任的标准。因为侵权损害事实发生以后，并不能仅仅根据结果对行为人进行归责，而必须根据一定的标准来对责任是否成立加以判断。” [42] 侵权行为责任的构成要件，是以侵权行为的存在为前提的，只有发生了侵权行为，才有必要运用一定的标准进行评价，以判断其是否符合责任构成要件，从而承担相应的责任。
侵权行为的责任构成要件与归责原则密切相联。归责原则解决的是加害人或其他赔偿义务人承担责任的根据问题，只有具备了此种承担责任的依据以后，才能对某人是否承担责任的问题进行具体的考察。考察的标准就是构成要件。侵权责任的构成要件的内容由归责原则决定，它是归责原则的具体体现，其目的在于实现归责原则的功能和价值。不同的归责原则决定了责任构成要件的不同内容，所以，侵权法上不存在适用于所有案件的统一的责任构成要件。例如，过错责任原则和过错推定原则的责任构成要件包括违法行为，损害事实，因果关系和主观过错四个条件，而无过错责任原则和公平责任原则的责任构成要件只包括违法行为，损害事实和因果关系。
　　在关于共同危险行为法律制度的论述中，经常使用共同危险行为的构成要件这一概念，它和共同危险行为责任构成要件有何区别？本文认为，两个概念的含义基本一致，只是称谓不同罢了。
　　在大陆法系国家，历来将侵权行为归于债法编，置于债的发生根据之中，在学说上，研究侵权行为时，研究的是侵权行为构成，而不是研究侵权责任的构成。
　　在英美法系国家，侵权行为法是民法中独立的部门法，侵权行为的构成就是侵权责任的构成，因而习惯上称侵权民事责任的构成及其要件，而不习惯于称侵权行为构成要件。[43]

第二节 共同危险行为责任的构成要件观点述评

　　对共同危险行为责任的构成要件的论述，大多数学者将共同危险行为责任要件表述为共同危险行为的构成要件，代表性的观点有：
一、 孔祥俊的四要件说

　　孔祥俊认为共同危险行为的构成有四个要件：⑴参与共同危险行为的人为二人以上；⑵二人以上的人均实施了危险行为，造成了危险的情势；⑶共同危险行为中一人或部分人的行为给他人造成损害，但谁为实际加害者无法查清；⑷共同危险行为人对于损害的发生没有共同过错，但实际致害人本身须有过错。[44]
二、杨立新的四要件说

　　杨立新认为共同危险行为的构成有四个要件：⑴行为是由数人实施的；⑵行为的性质具有危险性；⑶具有危险性的共同行为是致人损害的原因；⑷损害结果不是共同危险行为人全体所致但不能判明谁是加害人。[45]
三、张瑞明的四要件说

　　张瑞明认为共同危险行为的构成包括四个要件：⑴共同危险行为的主体资格，包括自然人、法人，具备责任能力的人与不具备责任能力的人；⑵共同危险行为人具有对造成危险的主观过错（包括故意和过失），他们在实施危险行为时，主观上可以有联系，也可以无联系，而对于实际损害而言，只有实际致害人存在过错（只能是过失）；⑶在客观方面，共同危险行为中的危险在客观上具有关联性，具体含义是，造成实际损害时，各个危险性或行为所造成的危险都已实际存在，并且各个独立的危险行为都有造成实际损害的可能性。就损害结果而言，它必然为共同危险行为中某人的致害行为所引起，但实际致害人无法查清；⑷共同危险行为侵犯的客体是法律所保护的某种利益。[46]
四、王利明的五要件说

　　王利明认为共同危险行为的构成有五个要件：⑴数人实施加害行为；⑵数人的行为具有时空上的一致性；⑶数人的危险行为均有可能造成损害结果；⑷损害结果已经发生，但不知何人造成损害；⑸行为人没有法定的抗辩事由。[47]
五、张新宝的五要件说

　　张新宝认为共同危险行为的构成有五个要件：⑴数人实施加害行为；⑵数人的行为均具有危险性质；⑶加害人的不可确定性；⑷共同过失，数人都有过失，即疏于注意义务的过失，不仅要求每个行为人都有过失，而且要求每个行为人的过失内容相一致，以构成共“共同过失”；⑸结果的统一性与责任的连带性。[48]
六、史尚宽的三要件说

　　史尚宽认为，共同危险行为的成立要件包括：⑴关于故意过失、责任能力及违法之阻却，与一般共同侵权行为相同，即共同行为人须有共同过失，共同行为人“须有责任能力，共同行为人之行为须各为违法”；⑵数人须参与有侵权行为之危险之行为，也就是说行为之发展须可到如直接引起损害之行为；⑶共同危险行为中孰为加害者，须为不明。《中华民国民法典》第185条1款后段规定的目的，在于避免受害人因无法证明加害行为系何人所为以致无法获得赔偿。不要求证明加害人个人行为与损害发生之间的因果关系，将多数人的行为作为一个整体去考察，与结果的发生之间具有因果关系即可。[49]
七、日本的学说

　　在日本，数人相互殴打之中有人被刀子刺伤，却不知道是谁是加害人的，就成立加害人不明的共同侵权行为（即共同危险行为），要对全体行为人认定共同责任。加害人不明的共同侵权行为成立要件包括：⑴是共同行为者，要求存在集团行为，集团行为是加害行为的前提，且集团行为存在客观的共同关系；⑵损害由共同行为者中的某人引起，即加害人不明的场合，也有的学说认为还包括损害不明的情况；⑶共同侵权行为者在因果关系以外具备一般侵权行为的成立要件，即存在故意或过失、违法性、责任能力等要件。对于《日本民法典》第719条的共同侵权行为，通说认为加害人的行为要有客观共同性，尽管第719条后段规定的宗旨是充分保护受害者，但仍要符合共同行为的要件。
　　一方面，上述各学说在行为人的复数性，加害人的不确定性，行为的危险性及结果的统一性方面达成了共识，而在是否要求行为人的行为具有关联共同性、非致害行为人是否具有过错，行为人的过错形式、行为人主观上是否要有共同过错等方面有很大分歧。这些分歧在下文中详加分析，在此不赘。
另一方面，学者们在构成要件方面大多没有按照传统侵权行为四要件进行阐述，造成构成要件的凌乱。本文认为，应当将共同危险行为责任构成要件类型化，即按照传统侵权行为构成四要件说（侵害行为、损害事实、因果关系、主观过错）对共同危险行为的构成进行系统的表述，理由是：类型化的方式是“法律资料之体系化及法律体系之应用最为常见而且有效的方法”，可以证明“不会陷于僵化或空洞”，能够“降低劳动强度，触类旁通”，“避免过度一般化，以偏概全”。 [50]

第三节 共同危险行为责任的构成要件

一、 共同危险行为的行为要件

　　对于行为要件，本文认为：成立共同危险行为行为要件要求全体行为人的行为中必须具有危险性和违法性，而且行为不以关联共同性为必要。
1.行为主体为复数
　　共同危险行为与共同侵权行为一样，其行为主体为复数，只有数人实施某种行为时，才能称之为“共同”行为。一人实施的行为造成损害，可能构成单独侵权行为。共同危险行为主体包括自然人，法人、其他组织。关于自然人是否需要具有责任能力问题，有人认为共同行为人均须有民事责任能力，认为“如果行为人中有一人或数人为无民事责任能力人，则应将无民事责任能力人排除在准共同侵权损害赔偿责任人以外。”只有在具有民事责任能力人之中，确立准共同侵权行为责任。[51] 实际上，该观点混淆了民事行为主体与民事责任主体的区别，实际上限制民事责任能力人、无民事责任能力人也可成为民事行为主体，其侵权行为责任由其监护人承担。
商务部办公厅


商务部办公厅关于印发《关于第104届和今后一个时期广交会改革方案》的通知

商贸字[2008]116号


各省、自治区、直辖市、计划单列市及新疆生产建设兵团，沈阳、长春、哈尔滨、南京、杭州、济南、武汉、广州、成都、西安、珠海、汕头市商务主管部门，外贸发展局、外贸中心，各进出口商会、外资协会：

　　《关于第104届广交会和今后一个时期广交会改革方案》已经商务部党组批准，现印发给你们，请结合实际贯彻执行。

　　广交会改革是商务部门落实科学发展观的一项具体行动。各单位要根据改革方案的要求，切实转变职能，加强思想、组织和业务建设；要以服务地方、服务基层、服务企业为目标，全面落实各项改革措施，认真做好第104届广交会筹备工作，不断提高办会水平；要坚持又好又快的发展方针，抓住全面启用琶洲新馆的机遇，推动广交会实现新的跨越，为我国商务事业健康发展做出新的贡献。

　　特此通知

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　商务部办公厅
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二00八年八月二十七日

关于第104届和今后一个时期
广交会改革方案


　　中国进出口商品交易会（以下称广交会）自1957年创办以来，在党中央、国务院的关怀下，在地方各级人民政府特别是广东省、广州市人民政府和有关部门的支持下，在各地商务主管部门、中国对外贸易中心（以下简称外贸中心）、各相关商会协会的共同努力下，已发展成为我国规模最大、商品种类最全、采购商最多、效果最好的综合性国际贸易盛会，对支持我国企业特别是中小企业开拓国际市场、培育外向型企业人才、促进对外贸易发展、推动改革开放发挥了重要作用。

　　随着我国对外贸易的快速发展，广大中小企业参展愿望日益强烈，而广交会因展馆条件限制，一些问题变得较为突出：展位规模有限，无法充分满足企业需要，影响了参展队伍的扩大和优化；部分场馆经充分挖潜后，不仅已无法为进一步扩充展位提供空间，而且留下了安全隐患；现场服务水平与展览规模不相适应，不能满足展客商的要求；围绕展位的利益和矛盾比较集中，各方关系难以平衡，管理水平有待提高。

　　在广东省、广州市人民政府的大力支持下，新落成的琶洲展馆将自第104届起全面投入使用，展览面积大幅增加，展馆条件达到世界先进水平，为广交会解决展位矛盾、提高服务水平、深化体制机制改革提供了契机。为进一步办好广交会，现制定第104届和今后一个时期广交会改革方案如下：

　　一、总体目标

　　以十七大精神为指导，深入贯彻落实科学发展观，按照“积极稳妥，分步推进，服务企业，提高水平”的原则，充分依靠和调动各方面力量，积极推进制度创新，形成“部门宏观管理，地方组团参展，商会行业协调，中心统筹办会，四方联动互促，管理规范科学”的运作机制。通过改革，把广交会打造成为机制更加完善、管理更加科学、效果更加突出、影响更加重大的对外贸易平台，为我国商务事业发展不断做出新的贡献。

　　二、主要内容

　　（一）扩大展览规模，缓解供求矛盾，提高专业化水平

　　自2008年秋季第104届起，广交会从原来的每届分两期举办拆分为三期举办：一期以机电产品为主，二期以日用消费品及礼品为主，三期以纺织服装、箱包及文体用品、医药保健及医疗用品、食品及土特产品等为主。展览规模从第102届广交会的3.2万个展位增加到5.4万个展位。

　　按照国际采购习惯，结合实际，将广交会展区从目前34个调整为50个，以进一步提高广交会的专业化水平。今后将根据国家产业政策的要求和出口商品结构的变化，适时调整展区设置。将现有的品牌、名优新特、招展和分配性等四类展位，简化为品牌和一般性两类展位。

　　（二）统一办法，规范操作，建立互相监督和制衡的管理机制

　　成立由部外贸司牵头，外贸中心、商协会和地方商务主管部门代表参加的工作小组，统筹研究组展工作，协调处理组展筹备工作中遇到的重大问题。企业参展资格、展位数量安排、展位位置安排等核心工作由不同单位审核、复核、审定和公示，建立共同参与、共同配合、共同监督的参展管理机制。

　　制定一般性展位数量安排办法，确定各交易团一般性展位数量切块原则，规定一般性展位使用条件、申请企业标准和展位申请程序。制定品牌展位数量安排办法，规定品牌展位使用条件、企业评审标准、展位安排程序和机制。制定展位位置安排办法，规定安排原则、程序和工作机制。

　　制定展位使用管理和倒卖行为查处办法。由商协会牵头，与外贸中心和地方商务主管部门代表组成联合检查小组，对展位违规使用情况进行检查。加大对展位倒卖行为的处罚力度，禁止经核实的倒卖展位企业一定期限内继续参展，对负有管理责任的相关交易团扣减展位数。建立举报奖励制度，对举报倒卖展位行为并经查实的有关交易团或企业，优先安排参展。

　　建立和完善网上参展申请和管理系统。利用现代互联网技术，提高展位管理工作的透明度，做到办法、程序公开，结果公示。

　　（三）理顺关系，合理分工，各尽其责

　　企业按属地关系或所属关系之一随相关交易团参展，已划归地方管理或非国资委管理企业控股的企业，按属地原则改随地方交易团参展。整合联合交易团所属分团，并将联合、新时代、五菱交易团合并为一个交易团参展。

　　合理划分主办、承办、组团、组馆单位的职责。主办单位负责审定广交会中长期发展规划、展览总规模、展区设置及规模；制定展位总体安排办法、企业参展资质标准、展位使用管理办法等相关制度。组团单位负责审核企业参展资格并按相关办法分配一般性展位，承担本团思想政治、安全保卫、成交统计和会务等工作。组馆单位负责复核相关展区企业参展资格、品牌展位申请企业评审和展位数量初步安排；会同外贸中心安排展位位置；做好行业统计分析和调研；加强知识产权保护和展品质量安全工作；会同有关单位加强展位使用管理；协助承办单位做好布展工作；按广交会统一要求，通过外贸中心以广交会名义协助邀请采购商参会。承办单位负责制定广交会中长期发展规划、展览总规模、展区设置及规模；实施广交会办展方案，宣传、推广广交会品牌，组织采购商参会，统计分析客商到会和成交情况；会同相关商协会制定布展方案，组织布、撤展工作，落实技术保障和安全保卫措施；采取各种有效措施，办好进口展。

　　（四）不断提高办展实效，进一步增强广交会的吸引力和影响力

　　根据国内产业结构变化和国际市场需求组织企业参展，有针对性地邀请更好更多的采购商参会，特别要做好重点出口市场采购商的组织工作。及时发布参展商和采购商的相关信息，便利双方洽谈和交易，努力创造商机。积极组织研讨、论坛等活动，丰富内涵，提高层次，扩大影响。实施精细化管理，增加配套服务设施，营造以人为本的洽谈环境。

　　三、今后一个时期的主要任务

　　（一）全力以赴，精心组织，认真将改革措施落实到位

　　各单位要认真按照改革方案统一部署，发挥各自优势，周密安排，做好第104届广交会的各项筹备工作；要严格按照要求做好企业参展资格审核、展位分配、客商邀请等重点工作，密切合作，互相支持，确保第104届广交会如期、成功举办。

　　在推进广交会改革过程中，各单位要及时跟踪了解改革中出现的新情况、新问题，认真听取参展商和采购商的合理建议，结合实际进一步调整和完善改革措施。

　　（二）优化办展环境，提升展会服务水平

　　密切配合广东省、广州市做好安全保卫、交通、住宿、卫生等保障工作，进一步规范广交会期间办展秩序，创造良好办展环境。转变办展理念，加强广交会营销和客户关系管理，争创“一流设施，一流服务，一流管理”，不断提高服务水平。

　　（三）循序渐进，深化改革，实现广交会的可持续发展

　　根据分步实施的原则，继续深化广交会组展体制改革。不断完善企业参展准入条件，建立动态调整机制，为更多质量好、守信誉、注重节能环保的新产品、新技术企业进入广交会提供便利通道。逐步推行交易团展务代理制，加快推进参展企业属地化管理。

　　建立以采购商为核心的营销网络体系，努力培育一支覆盖面广、结构合理、数量众多、质量优良的采购商队伍；通过优胜劣汰机制，发展一批产品质量好、创新能力强，环保意识高，诚信守法的参展企业；利用现代互联网技术，加强广交会与有关国家或行业组织网站的互利合作，拓展和延伸现场交易功能；加快专业化发展步伐，对条件成熟的展区试行同时举办以广交会为统一品牌的专业展；创新进口展办展模式，努力为对外贸易平衡发展服务。

　　附件：

　　一、中国进出口商品交易会出口展一般性展位数量安排办法
　　二、中国进出口商品交易会出口展品牌展位数量安排办法
　　三、中国进出口商品交易会出口展展位位置安排办法
　　四、中国进出口商品交易会展位使用管理办法